To transaksjoner, to regelsett
Når du investerer i et norsk selskap, kan du kjøpe eksisterende aksjer eller tegne nye. Valget avgjør hva du kan kreve hvis noe viser seg å være feil.
Kjøp av eksisterende aksjer fra en aksjeeier er et kjøp og reguleres av kjøpsloven (kjøpsloven § 1). Du har en selger å rette krav mot. Du må reklamere innen rimelig tid og kan, når vilkårene er oppfylt, kreve prisavslag, erstatning eller heving ved vesentlig mangel.
Disse rettighetene kan få stor betydning. Høyesterett hevet et aksjekjøp der et uopplyst krav på mer enn to millioner kroner dukket opp etter gjennomføring.
Tegning av nye aksjer i en emisjon er ikke et kjøp, og det finnes ingen selger. Aksjene finnes ikke før selskapet oppretter dem ved en selskapsrettslig handling etter aksjeloven kapittel 10. Pengene går inn i selskapet du blir medeier i. Du får derfor ikke kjøpslovens rettigheter som kjøper.
Registrering gjør normalt aksjetegningen bindende selv om det foreligger ugyldighetsgrunner, med unntakene i aksjeloven § 2-10, som gjelder gjennom § 10-7. Erstatningskrav kan fortsatt være aktuelle etter avtalen, § 17-1 eller alminnelige erstatningsregler. Ikke anta at svik automatisk lar deg få tegningsbeløpet tilbake etter registrering.
Ved aksjetegning er du mer avhengig av ordlyden i dokumentene enn ved kjøp av eksisterende aksjer. Avtalen må gi deg det loven gir en kjøper. I norsk praksis skjer det gjennom gründergarantier.
Tegningsavtalen, klausul for klausul
Gå gjennom klausulene i utkastet før du blir enig om prisen. Tegningsavtalen inngår ofte i en større investeringsavtale. Den regulerer partenes forpliktelser, men erstatter ikke vedtakene og formalitetene aksjeloven krever for å utstede aksjer.
| Klausul | Hva den gjør, og hva du bør se etter |
|---|---|
| Parter og selskapets rolle | Navngir investorene og gjør selskapet til part, slik at selskapet selv får forpliktelser overfor deg etter gjennomføring. Selskapet, gründerne og nye investorer signerer. Eksisterende aksjeeiere signerer tiltredelsespunktene. Se etter avtaler bare mellom investorer og gründere, som lar selskapet stå uten plikter overfor deg. |
| Runden | Angir verdien før investering, beløpet som hentes, tegningskursen per aksje og eierfordelingen. Krev aksjeantallet i tillegg til prosentandelen. En prosentandel alene endrer seg når opsjonspoolen flyttes. |
| Vilkår for tegning | Angir hva som må være på plass før betaling: avsluttet due diligence (selskapsgjennomgang), signert aksjonæravtale, sentrale arbeidsavtaler og rettighetsoverdragelser, og ingen vesentlig negativ endring. Vilkårene bør være objektive og daterte. Se etter vilkår som er så løse at begge parter kan trekke seg, eller så strenge at runden ikke kan gjennomføres. |
| Selskapsrettslige forpliktelser | Forplikter selskapet til å holde generalforsamling, vedta kapitalforhøyelse etter aksjeloven § 10-1, fravike fortrinnsretten der det trengs og melde i tide, med en uttrykkelig frist for registermeldingen. Angi ansvar og avtalefrister i tillegg til lovkravene. |
| Tegning og betaling | Hvordan og når du tegner, hvor du betaler, og hva som skjer hvis det tegnes aksjer for mindre enn minstebeløpet. Etter § 10-13 går kontanter normalt til en sperret tegningskonto frem til registrering. Vedtaket kan tillate direkte betaling til selskapet. Kontroller kravet til minste rundestørrelse og tilbakebetalingsvilkårene. Betal aldri før vedtaket finnes. |
| Garantier og beføyelser | Den avtalte beskyttelsen ved siden av eventuelle lovfestede krav eller krav basert på uaktsomhet. Kontroller at avtalen også sier hva du kan kreve ved garantibrudd. |
| Bruk av kapitalen og rapportering | Hva pengene skal brukes til, og hva du får vite etterpå: en kort beskrivelse av milepælene og en plan for hvor ofte selskapet skal rapportere. Dette mangler ofte i utkastet. Få det inn før signering. |
Garantier og gründergarantier ved aksjetegning
Uten en selger å rette krav mot er garantilisten beskyttelsen din. Kontroller utkastet mot denne listen, og be om det som mangler. I norsk englepraksis bes gründerne garantere for et kort, konkret sett med forhold.
| Garanti | Hva den dekker, og hvorfor den er med |
|---|---|
| Eierskap til immaterielle rettigheter | Selskapet eier det det sier at det eier, inkludert arbeid fra før stiftelsen og fra oppdragstakere. Programvare laget av ansatte går normalt over etter åndsverkloven § 71. Andre verk fra ansatte følger formålsbaserte regler. Oppfinnelser har en egen fremgangsmåte etter arbeidstakeroppfinnelsesloven. Kontroller rettighetene, og behold skriftlig dokumentasjon, inkludert lisenser eller overdragelser fra oppdragstakere. |
| Ingen tredjepartskrav | Ingen utenfor selskapet har krav på eiendelene eller teknologien. En tidligere arbeidsgiver eller medgründer som dukker opp senere, kan velte selskapet. |
| Betalt skatt og merverdiavgift | Oppgaver er levert, og forpliktelser er gjort opp eller avsatt for. Ubetalte offentlige krav følger selskapet og blir dermed ditt problem. |
| Gyldige avtaler | Vesentlige avtaler gjelder, og runden bryter ingen kontrollskifteklausul. En nøkkelkundeavtale som opphører ved investeringen, kan fjerne grunnlaget for å investere. |
| Ingen tvister | Ingen pågående eller varslede rettssaker eller tvister. Kjente tvister kan tas med i verdsettelsen. Skjulte tvister kommer i tillegg til risikoen du har vurdert. |
| Fullstendige opplysninger | Alt vesentlig som er gitt i gjennomgangen, er riktig, og ingenting vesentlig holdes tilbake. Klausulen fanger opp det de særskilte garantiene ikke dekker. |
Hvem som gir garantiene, forhandles. I norske englerunder bes gründerne ofte om å garantere personlig, slik at privat formue står bak erklæringene. I de britiske modelldokumentene er selskapet nå eneste garantigiver, og gründerne blir ikke bedt om garantier.
Ingen av løsningene gjelder overalt. En selskapsgaranti er et krav mot selskapet du nettopp har finansiert. Et krav som fører frem, betales derfor delvis med dine egne penger.
Be om at avtalen angir et tak på samlet garantiansvar og en avtalt frist for krav etter gjennomføring. Begge deler må forhandles for den konkrete investeringen. Hvis avtalen ikke regulerer dette, mangler de avtalte begrensningene. Lovens foreldelsesregler gjelder likevel. Avklar både fristens lengde, når den begynner å løpe, og hvordan du må varsle et krav.
Hva kan du kreve ved garantibrudd?
Avtalen avgjør hva du kan kreve hvis en garanti brytes. Les disse reglene like grundig som selve garantiene.
- Krav mot gründerne personlig. Du saksøker på grunnlag av garantien for tapet du har lidt. På papiret gir dette deg et sterkere krav. Gründernes eiendeler er vanligvis vanskelige å omsette raskt til kontanter, kravet retter seg mot personene selskapet avhenger av, og å forfølge det kan ødelegge verdien som gjenstår.
- Kompensasjonsaksjer. Ved brudd utsteder selskapet flere aksjer til deg til pålydende, slik at du får den eierandelen du ville hatt ved korrigert verdsettelse. Gründerne betaler ikke kontanter, men blir utvannet. Dokumentene må angi hvem som finansierer tegningen, og hvem som utvannes.
Nye kompensasjonsaksjer krever gyldig kapitalforhøyelse, betaling og registrering. Motregning krever et krav mot selskapet som utsteder aksjene, og den foreskrevne redegjørelsen fra styret og revisorbekreftelsen. Et krav mot gründerne personlig kan ikke betale for selskapets emisjon. Overføring av gründeraksjer eller kontantoppgjør er andre fremgangsmåter. La juridisk rådgiver presisere mekanismen og grensene som følger av kapitalvernet.
Aksjekjøpsavtalen, klausul for klausul
Når du kjøper eksisterende aksjer fra en gründer eller tidlig investor, er avtalen gjerne enklere, men risikoen er annerledes. Kjøpsloven gir rettigheter som avtalen kan endre. Overdragelsen må også følge aksjeloven kapittel 4. Les derfor både kjøpsvilkårene og kravene til samtykke, forkjøpsrett og melding til selskapet nøye.
| Klausul | Hva den gjør, og hva du bør se etter |
|---|---|
| Selgergarantier | Eierskap til aksjene, fravær av heftelser og garantier om selve selskapet. Les omfang og begrensninger for både eierskaps- og selskapsgarantier. Overskriften alene sier ikke hva garantiene dekker. Se etter en selger som bare garanterer eierskap og lar selskapets tilstand være helt din risiko. |
| Pris og justering | Vederlaget og eventuell justering eller utsatt betaling. Avtal fast pris eller justeringsmekanisme, og vurder om deponering eller tilbakehold står i forhold til garantirisikoen. Se etter utsatt betaling uten sikkerhet. |
| Vilkår | Styresamtykke innhentet og forkjøpsrettsperioden avklart før gjennomføring, som gjøres avhengig av begge deler. Se etter signering og betaling før samtykke, mens styret fortsatt kan avslå. |
| Overdragelsesformaliteter | Melding til selskapet, innføring i aksjeeierboken og eventuelt frafall av forkjøpsrett fra andre aksjeeiere. Oppdatert aksjeeierbok leveres ved gjennomføring. Se etter betaling bare mot en signert avtale. |
| Tiltredelse til aksjonæravtalen | Binder deg til eksisterende avtale og bekrefter at selgeren frigjøres, gjennom en tiltredelseserklæring signert ved gjennomføring. Se etter aksjekjøp uten at du får beskyttelsen knyttet til aksjene. |
| Forholdet til kjøpslovens rettigheter | Avtalen bør si uttrykkelig om reglene om krav ved avtalebrudd erstatter kjøpslovens regler eller kommer i tillegg. Se etter en bestemmelse om uttømmende avtalebeføyelser som i det stille fjerner lovvernet du regnet med. |
For eksisterende aksjer avgjør salgsavtalen når eierskapet går over mellom selger og kjøper. Utøvelse av rettigheter overfor selskapet er et eget spørsmål etter § 4-2. Nye aksjer følger kapitalforhøyelsesreglene nedenfor.
- Selskapet må samtykke til ervervet hvis ikke vedtektene fraviker kravet. Styret avgjør, og samtykke regnes som gitt hvis du ikke får avslag innen to måneder etter at selskapet fikk melding om ervervet (aksjeloven §§ 4-15, 4-16).
- De andre aksjeeierne har forkjøpsrett til aksjer som har skiftet eier, hvis ikke vedtektene sier noe annet (§ 4-19).
- Du må varsle selskapet straks (§ 4-12). Når ervervet er meldt og dokumentert, skal selskapet føre deg inn i aksjeeierboken uten opphold, med mindre en omsetningsbegrensning etter § 4-15 andre eller tredje ledd hindrer ervervet (§ 4-7).
- For eksisterende aksjer kan rettighetene som hovedregel utøves fra innføring i aksjeeierboken eller når ervervet er meldt og dokumentert, forutsatt at ingen lov- eller vedtektsbasert overdragelsesbegrensning hindrer det. Utbytte, andre utdelinger og fortrinnsrett ved nye emisjoner er unntatt fra dette vilkåret. Frem til rettighetene går over, kan selgeren utøve dem (§ 4-2).
Slik gjennomføres en emisjon
Gjennomføring av emisjonen avhenger av at denne rekkefølgen følges, og at tremånedersfristen for registermelding holdes. Avklar hvor i prosessen selskapet er før du betaler.
- Styret foreslår forhøyelsen og utarbeider de tilhørende dokumentene.
- Generalforsamlingen vedtar kapitalforhøyelsen (aksjeloven § 10-1) med to tredeler av de avgitte stemmene og den representerte kapitalen. Den håndterer eksisterende aksjeeieres fortrinnsrett ved kontantemisjon (§§ 10-4, 10-5) og fraviker den der tildelingen krever det. Vedtaket angir beløp, tegningskurs, hvem som kan tegne, tegningsfrist, betalingsfrist og rettighetene knyttet til de nye aksjene.
- Tegning skjer i selve protokollen eller et separat tegningsdokument som gjengir vedtaket.
- Betaling skjer etter vedtaket. Hele innskuddet må være mottatt og bekreftet før registermelding.
- Innbetalingen bekreftes. Ved kontantinnskudd kan bekreftelsen komme fra revisor, en norsk finansinstitusjon eller finansinstitusjon i EØS, advokat eller statsautorisert regnskapsfører. Ved tingsinnskudd eller motregning kan bare revisor bekrefte. Tingsinnskudd krever i tillegg styrets redegjørelse bekreftet av revisor, med verdsettelse tidligst fire uker før vedtaket.
- Forhøyelsen meldes til Foretaksregisteret innen tre måneder etter tegningsfristens utløp. Oversittes fristen, bortfaller vedtaket, tegnerne frigjøres og beløpene tilbakebetales (§ 10-9).
- De nye aksjene gir aksjeeierrettigheter ved registrering hvis ikke vedtaket bestemmer noe annet. Ordinære aksjeeierrettigheter oppstår senest ved registrering (§ 10-11).
Kontroller før betaling at vedtaket stemmer med avtalen, og at tegningsdokumentet gjengir vedtaket. Kontroller etter betaling at registermeldingen sendes. Et bortfalt vedtak betyr at runden må startes på nytt fra generalforsamlingen.
Dokumentene du bør samle ved gjennomføring
Samle dokumentene trinnvis. Før betaling kontrollerer du signert vedtak, egen aksjetegning, avtalte vilkår og betalingsinstruksjoner. Betaling og bekreftelse kommer før registermeldingen. Krev at selskapet deretter leverer registreringsdokumentasjon og oppdatert aksjeeierbok, med navngitt ansvarlig og en avtalt absolutt siste frist.
| Dokument | Hvorfor investoren kontrollerer det |
|---|---|
| Signert generalforsamlingsprotokoll | Beviser at vedtaket bak emisjonen finnes og samsvarer med avtalte vilkår (aksjeloven § 5-16). |
| Tegningsdokument eller tegningsliste | Beviser at du tegnet på vedtatte vilkår, og hvor mange aksjer du tegnet. |
| Innbetalingsbekreftelse | Den lovbestemte bekreftelsen som kreves for å registrere forhøyelsen. |
| Registreringsbekreftelse og oppdatert firmaattest | Beviser at forhøyelsen er registrert, og at aksjene finnes. |
| Oppdaterte vedtekter | Aksjekapitalen i vedtektene samsvarer nå med virkeligheten. |
| Oppdatert aksjeeierbok | Eierskap registreres i aksjeeierboken, ikke på en slide med cap table (§ 4-5). |
| Aksjonæravtale og tiltredelseserklæringer | De løpende rettighetene dine, bindende for alle som nå eier aksjer. |
| Investeringsavtale med garantiliste | Dokumentet som sier hva du kan kreve ved avtalebrudd. |
Du kan unngå mange gjennomføringsproblemer ved å stille gründerne noen spørsmål før betaling. Spør skriftlig, og oppbevar svarene med gjennomføringsdokumentene.
- Er dette nye eller eksisterende aksjer? Svaret avgjør hva du kan kreve hvis noe går galt, og om skattefradraget for investering i oppstartsselskaper er tilgjengelig.
- Har generalforsamlingen allerede vedtatt kapitalforhøyelsen, og angir vedtaket samme pris, aksjeantall og rettigheter som avtalen?
- Hvilken konto betaler jeg til, og hva skjer med pengene hvis det tegnes aksjer for mindre enn minstebeløpet?
- Hvem garanterer, opp til hvilket tak og hvor lenge etter gjennomføring?
- Får jeg kompensasjonsaksjer eller et krav mot gründerne hvis en garanti brytes?
- Hvem sender meldingen til Foretaksregisteret, og på hvilken dato innen tremånedersfristen?
De neste stegene avhenger av erfaringen din. Skillet mellom tegning og kjøp har også betydning.
- En førstegangsinvestor betaler bare til den særskilte emisjonskontoen, først etter å ha sett den signerte protokollen, og ber om registreringsbekreftelsen så snart den kommer. Ikke godta et cap table-regneark i stedet for aksjeeierboken.
- En erfaren engleinvestor som kjøper eksisterende aksjer, innhenter styresamtykke og frafall av forkjøpsrett før pengene overføres, og leser bestemmelsen om uttømmende avtalebeføyelser. Den kan fjerne rettigheter etter kjøpsloven som du regnet med å ha.
- En engleinvestor med teknologifokus går grundigst inn i garantien om immaterielle rettigheter. Be om skriftlig dokumentasjon på at selskapet har rettighetene det trenger til arbeid fra før stiftelsen og fra oppdragstakere. Undersøk overdragelser, lisenser og eventuelle lovbestemte rettigheter.
- En engleinvestor som leder et syndikat, lar én person samle og dele gjennomføringsdokumentene, slik at alle medinvestorer er ført inn i aksjeeierboken og har signert tiltredelseserklæring. En medinvestor som ikke tiltrer, står utenfor aksjonæravtalen.
Det norske skattefradraget for investering i oppstartsselskaper gjelder bare aksjer ervervet ved stiftelse eller nyemisjon, aldri kjøp av eksisterende aksjer. Hvis fradraget inngår i avkastningsberegningen, avgjør veien inn i selskapet om du får det. Alt annet om skattebehandlingen av de to alternativene bør du ta med din egen rådgiver.